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从“解百纳”商标之争谈驰名商标的规范使用

王瑜


“解百纳”成为了一个注册商标，行业内的争斗引发媒体的持久兴趣。人们将“解百纳”关注的焦点集中在“解百纳”是不是通用名称上，笔者却发现另一个更加有意思的问题，“解百纳”是张裕在上世纪三十年代就注册的一个商标，为什么就成了“通用名称”了呢？商标注册是为了使用的，而不规范的使用直接导致驰名商标的死亡，这在我国并没有引起重视，故借此案例谈谈商标的规范使用问题。

商标该如何标注使用

注册商标如何标注使用在我国法律是有规定的，根据规定注册商标的标注方式有三种，就是在注册商标上加注：A、“注册商标”四个中文字，B、“注”字，注字外面加一个圆圈，C、“R”，R外面加一个圆圈。“注册商标”几个字太复杂，“注”是中文字，显然不如使用®那样全世界都比较流行，所以我们建议最好使用®标注。法律对®标注的地方也有规定，应当标注在商标的右上角或右下角，有的商标将®标注在中间这是不符合法律规定的。我们还可以看到有的产品上标有TM的字样，TM我国法律没有规定，在通常情况下都是表示该商标已经申请注册，但是尚未取得注册证书。
我国法律关于商标的标注使用的规定并不是强制的，标注注册商标标记相当于宣示主权，无疑可以使商标更容易被消费者接受并铭记。我们仔细看过张裕的相关产品，“张裕”和“解百纳”上并没有任何标志显示其为注册商标或者已经申请注册的商标，张裕对商标的标注使用意识显然不强。

国外公司如何标注使用

对照国内和国外的产品就会发现，国外产品上的商标比国内的要醒目得多。爱喝可口可乐的人一定对可口可乐的包装有深刻的印象，英文的“coca-cola”和中文的“可口可乐”、波浪型飘带图案占据了包装标识将近四分之三的位置，特别的醒目，这三者都是可口可乐公司的商标，其商标给人极大的冲击力，首先映入眼帘的就是他们的商标。我们可以去找国内著名品牌的包装来对比，国内企业产品包装标识也经过精心设计，非常的精美，但是要找带圈的R却要费一番工夫，小小的蜷缩在一个角落里。感觉国内企业是在应付法律规定，随意在一个地方标注一下就算了。
微软在几十年内长成这样的巨人，有太多值得我们学习的地方，我们仔细来学习微软如何标注他的商标。如果你的电脑使用的是微软的windows操作系统，开机后，最左下角的开始窗口的图案就是微软的一个商标，如果安装了微软的office办公系统，可以看到Excle、Outlook等程序名称，前面是一个小图标，这些都是微软的注册商标，有的是用图形注册的，有的是用文字注册的，这些商标镶嵌在微软软件的每一个页面。微软在产品的包装上，在产品上，宣传材料上，甚至在其他包含微软产品的产品上其注册商标哪个带圆圈的R同样是无处不在，处处标示自己是个注册商标。
国外公司标注注册商标总结起来就是尽可能醒目地标注，凡是有商标出现的地方®都是形影相随。与国外公司相比张裕对商标的标注使用基本还处于懵懂期。

使用不当，商标变商品名

商标如果使用不当，很容易变成商品的名称，“妇炎洁”是很典型的例子。“妇炎洁”在国内可谓是家喻户晓，听到“妇炎洁”，人们马上想起任静、付笛声夫妇做的“妇炎洁”洗液产品广告，也记住了什么是“妇炎洁”。据称“妇炎洁”系江西某公司（下称江西公司）于1999年1月份在卫生用品上最先使用，而且该公司为该产品花费了几个亿的广告费。2005年3月以来市场上又出现了一个“佑美”牌“妇炎洁”，江西公司先投诉后起诉了“佑美”牌“妇炎洁”的生产厂家。这场官司也存在商标与通用名称之争，而且同一个案件在两个法院出现了两种不同的判决，由此引起了广泛的关注，最后江西省高院依据《反不正当竞争法》的规定以侵犯知名商品的名义，判决“佑美”牌“妇炎洁”停止侵权。江西公司表面是取得了诉讼的胜利，但是咽下的是一颗苦果，“妇炎洁”为该公司独创并因此而驰名全国，如果“妇炎洁”是一个商标，那么其价值将以几十亿来计算，但是“妇炎洁”并不是一个商标，尽管江西公司在案件发生后也将“妇炎洁”申请注册为商标，随着江西省高院的判决认定“妇炎洁”为知名的商品名，预先宣判了“妇炎洁”商标的死刑，因为商品的名称是不能注册为商标的。如果是在知名商品名和驰名商标之间选择的话，我想江西公司当然是希望“妇炎洁”是商标，因为知名商品名怎样保护？知名商品名称是否像商标那样注册有权禁止他人使用？这些问题目前并没有明确的法律规定。我国法院在诉讼中认定了几起未注册的商标为驰名商标，但是江西高院为什么认定“妇炎洁”为商品名而不是未注册的商标呢？我们看看江西公司使用情况就明白了，江西公司使用时标注为“伊康美宝”牌“妇炎洁”，“伊康美宝”是该公司的商标名，很显然江西公司是自己将“妇炎洁”作为商品名称而不是作为商标来使用的。
现在我们来看“解百纳”商标的使用，我们在酒的销售柜台可以看到很多解百纳，比如长城解百纳，王朝解百纳，张裕解百纳，无论是长城、王朝还是张裕自身都是将“解百纳”放在商标名的后面，用法和“妇炎洁”如出一辙。商标后面的名称，一般消费者都会理解为商品的名称，所以“解百纳”商标即使现在没有争议，按张裕自己的使用模式，也会自己将解百纳使用为产品的通用名称。“解百纳”沦为通用名称显然和张裕对该商标的使用不当有关。另外关于“解百纳”是通用名称的说法其实最早来源于张裕，正是张裕的工程师在教学中确立今天“解百纳”的说法。而在使用上仍然是张裕带领同行将“解百纳”使用在各自的商标后，告诉消费者“解百纳”是商品的名称。张裕即使取得“解百纳”保卫战的最终胜利，“解百纳”被最终认定为商标而不是通用名称，如果不改变目前对“解百纳”的标注方式，“解百纳”终将会被消费者当成商品的名称，而使“解百纳”失去商标的属性，张裕花费巨资和与同行业的血战得到的品牌将被自己谋害。

称呼不当，商标叫成通用名称

大家知道英文单词jeep对应的中文是吉普车，bike就是自行车，大家不知道的是“jeep”和“bike”其实都是商标的名称，因为太有名了，被当成了商品的名称。当消费者直接用商标来称呼一个产品时，这个商标就已经死了，已经成为一个通用名称，这叫“商标淡化”，国内有几个企业家对此关注？相反都是唯恐自己的商标不出名，素不知越是出名的商标越是容易被退化为通用名称。通用名称简直就是个幽灵，它和商标似乎天生势不两立，通用名称绝不愿被注册为商标，有时变身为温柔的杀手，经常制造美丽的幻象“杀死“驰名商标，将其归入通用名称的队伍。
“Google”是个非常驰名的商标，几乎只要是上网的人都知道该商标，因为其知名度等因素使该商标具有极高的经济价值，也因为其驰名“Google”被一本著名的辞书收录为一个动词。我国也有个同样知名的搜索公司“百度”，大家使用百度搜索时，都说习惯“百度”一下，大家都在为“百度”和“Google”庆幸，认为一个商标驰名到这样的程度对他们都是天大的好事。但是“Google”极力反对，甚至可能提起诉讼制止将自己作为一个动词收录进辞书中，这是为什么呢？这又是通用名称这个幽灵在作怪，当大家使用“百度”时，直接说百度一下，当“Google”成为一个词条时，意味着它们作为商标已经被杀死了，成为了通用名称，附加在它身上的几十亿甚至几百亿美元的商标价值立刻灰飞烟灭。因为商标太过有名，消费者很容易直接以商标名来替代产品名，这样商标就被通用名称这个幽灵杀死了，这样的案例在我国商标侵权诉讼案例中已经有不少，其中包括一个驰名商标被认定为通用名称。
一般来讲如果某个商标产品占有很大的份额时，消费者就非常容易使用商标来称呼该产品，葡萄酒中解百纳占有很大的份额，假设“解百纳”终于成为张裕的商标，在张裕独占解百纳市场份额时，张裕该如何引导消费者称呼“解百纳”？是说“来瓶‘解百纳’”“还是说“来瓶‘解百纳’牌的葡萄酒”呢？这个问题不知道张裕有没有思考过。张裕在“解百纳”商标保卫战中策划相当的周详，为此也付出了巨大的代价，取得了初步的胜利，并且信心百倍为以后维护“解百纳”商标备足了“人才”。先不谈“解百纳”商标保卫战的得失成败，仅从张裕对商标使用的懵懂来看，张裕需要好好学习商标ABC。

驰名商标得之不易，而维护更难，对于驰名商标而言侵权、假冒只是皮癣之痒。如果使用不当，商标可能沦为商品的名称，如果不积极引导消费者规范称呼，商标也可能成为通用名称，而这才是性命攸关。
作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，邮件：51662214@sohu.com 网站：www.51662214.com


中国政府 也门共和国政府


中华人民共和国政府和也门共和国政府一九九四至一九九六年文化、新闻合作执行计划


（签订日期１９９４年４月１４日）
　　中华人民共和国政府和也门共和国政府，根据两国政府一九八０年四月二十三日签署的文化科学协定，为加强和发展两国文化、新闻方面的合作关系，同意签署两国一九九四至一九九六年文化合作执行计划，条款如下：

　　　　　　　　　　　　一、文化、艺术方面

　　第一条　双方互办电影周、艺术展、摄影展、图书展、艺术节，以介绍两国的文化、艺术成就。

　　第二条　两国互派二十人的艺术团赴对方国家访演一周。

　　第三条　中方视财力向也方艺术学院提供部分乐器、颜料及灯光、音响设备。

　　第四条　双方鼓励在考古、古籍和博物馆方面进行如下合作：
　　１．也方接待一至二名中方考古和博物馆方面专家访问，其专业和细节将通过双方换文确定。
　　２．中方接受二名也方文物擦洗、修缮和博物馆管理方面人员来华培训。

　　第五条　在双边文化范畴内，在联合国教科文组织的监督下，中方为保护也门共和国萨那和希巴姆两古城的国际活动向也方提供可能的援助和支持。

　　第六条　双方鼓励在杂技方面进行如下合作：
　　１．也方接受两名中国杂技教练在也门杂技团执教。
　　２．中方接受三名也方杂技运动员赴华培训，使之成为杂技教练。
　　３．以上项目的具体细节通过外交途径商定。

　　第七条　双方互派由文学家、作家和艺术家四人组成的代表团进行为期两周的访问，旨在交流经验，互办展览和其他文化、艺术活动。

　　第八条　双方互派由三人组成的文化代表团访问，考察对方文化活动和交流经验。

　　第九条　双方鼓励两国的文化机构和创作协会建立直接的联系。

　　第十条　双方鼓励在电影和戏剧方面进行如下合作：
　　１．中方为也方儿童木偶剧的发展提供帮助。
　　２．两国电影和戏剧工作者互访，进行业务和经验交流。

　　　　　　　　　　　　　　二、新闻方面

　　第十一条　双方鼓励中国新华社和也门萨巴通讯社之间的合作。

　　第十二条　双方鼓励两国的广播、电视方面的记者和工作人员互访，进行业务和经验交流。

　　　　　　　　　　　　　　　　三、总则

　　第十三条　送展方负担展品运抵承展方费用，承展方负责组织、安排、海关手续、展览、展厅和广告宣传及其费用。

　　第十四条　派遣方负担代表团的往返国际旅费，接待方负担在其国内的食宿、交通费用。

　　第十五条　也方根据双方达成的具体协议负担中方专家的生活费。

　　第十六条　有关培训时间、费用负担问题，双方通过协商确定。

　　第十七条　本计划不排除双方一致同意的本计划外的增加和修改的项目。

　　第十八条　本计划有效期三年，期满可延续。
　　本计划于一九九四年四月十四日在萨那签字，一式两份，均用中文和阿拉伯文写成，两种文本具有同等效力。

　　　中华人民共和国　　　　　　　　　　　　也门共和国
　　　　政府代表　　　　　　　　　　　　　　政府代表
　　　　　范中汇　　　　　　　　　　　　　　　胡沙姆
　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　　（签字）